案情简介

 
刘某某于2022年9月1日加入某软件公司，担任游戏开发，劳动合同期限至2025年8月31日。2024年6月，刘某某出差期间因嫖娼被当地公安机关抓获并对其进行了行政拘留5日。公司得知该消息后，认为刘某某在工作期间因嫖娼被行政拘留，无法正常提供劳动，属于旷工5日，已严重违法了公司的规章制度，因此公司做出了解除劳动合同的决定并向其发送了解除劳动合同的通知书。刘某某不服，认为虽然其嫖娼被行政拘留，但是人身受限，无法上班，是非因本人原因造成不能上班的结果，不属于旷工，于是申请劳动仲裁，主张公司违法解除劳动合同并要求公司支付经济赔偿金。

案件焦点 

一、因嫖娼被行政拘留，能否认定为旷工？

二、公司解除与刘某某的劳动合同是否合法？

律师分析 

一、旷工的法律认定及法律后果

旷工一般指的是员工未事先向用人单位请假而缺勤或虽然请假，但用人单位未予批准而私自休假导致缺勤。旷工时间达到一定时限，用人单位是有权单方解除劳动合同的。

但对于旷工时间持续多长，用人单位才能行使劳动合同解除权，法律上并未作出具体的规定。

因此，一般是由用人单位在劳动合同或者员工手册等规章制度中予以规定，比如：有些单位规定连续旷工3日以上，用人单位即可辞退员工。

本案刘某某因嫖娼受到行政拘留处罚后，无法在该期间到岗上班，公司认为其未履行请假手续构成旷工，而刘某某则以人身自由受到客观限制，主观上无法履行请假手续为由进行抗辩。

笔者认为，劳动者在嫖娼的时候，应能认识到自己的行为是违法的，会受到相应的法律追究和处罚，也会预见到相应的法律后果会影响其工作，但是仍然从事该违法行为，是劳动者本人放任了不利结果的发生，其无法履行提供劳动的义务不能认为是非因本人原因造成不能上班的结果，因此，公司认定其行为构成旷工是合理、合法的。

二、事假事由与实际履行不一致属于违纪

实践中，比较有争议的是，如果员工事先编造一个事假理由向公司请假并获得了批准，公司在事后得知被欺骗能否认定为旷工呢？

笔者认为，即使员工请假了，但是员工请假的理由是编造的，欺骗了公司，公司批准事假也是基于员工编造的事假理由并非同意并容忍其进行嫖娼等违法行为导致的一系列后果。从形式上而言，员工缺勤并非未请假或虽请假未获得批准，不宜直接认定为旷工，但是员工不诚信的行为是可以认定为违纪的。

三、面对嫖娼的员工，公司辞退的理由很重要

1、嫖娼不能作为直接解除劳动合同的依据

出于对劳动者的保护，我国《劳动合同法》对用人单位单方解除劳动合同有非常严格地限制。用人单位单方解除劳动者必须具有法定事由。

《劳动合同法》第三十九条第六款规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。嫖娼被处以行政拘留属于行政处罚并非被追究刑事责任，所以用人单位不能直接以嫖娼为理由解除劳动合同。

2、用人单位应重视规章制度的完善和运用

但是《劳动合同法》第三十九条第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。

这是整部《劳动合同法》中唯一一条赋予了用人单位根据公司内部规章制度单方辞退员工的权利，用人单位应当充分行使该项权利对劳动者的行为进行规范管理，如用人单位在规章制度中明确规定劳动者嫖娼、酒驾、打架斗殴等违反行政法规等行为视为严重违反公司规章制度，劳动者的嫖娼行为即可以成为用人单位单方解除劳动合同的合理理由。

当然,用人单位在制定规章制度的时候一定要注意经过民主、公示程序，并发送给劳动者或者劳动者入职的时候要让劳动者签收，确保劳动者知晓该制度。

法条链接

《中华人民共和国劳动合同法》

第三十九条　

劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。