引言

股份有限公司的设立方式，作为公司创立阶段的关键环节，深刻影响着其股权结构、资金募集路径以及后续治理模式。新《公司法》第九十一条清晰界定了两种法定设立途径——发起设立与募集设立，为市场主体提供了多元化的制度选择。本文旨在深入解析该法条的法律内涵，并结合实务操作要点与风险防范策略，为创业者及投资者提供全面的理解与应用指引。

法条规定

第九十一条  

设立股份有限公司，可以采取发起设立或者募集设立的方式。  

发起设立，是指由发起人认购设立公司时应发行的全部股份而设立公司。  

募集设立，是指由发起人认购设立公司时应发行股份的一部分，其余股份向特定对象募集或者向社会公开募集而设立公司。  

法条解读

本条确立了股份有限公司设立的两种法定基本方式：发起设立和募集设立。这是公司设立路径的根本性选择。

一、发起设立：简便性与控制权集中  

发起设立方式下，发起人必须认购公司设立时计划发行的全部股份，无需对外募集资金，即完全由公司的发起人承担认购股份的责任。

特点： 

1、不涉及向发起人之外的任何主体（特定对象或社会公众）募集资金。

2、股份认购和资金募集在发起人内部完成。因此，设立过程相对简单、私密、快速，无需复杂的对外募股程序。

3、由于股份由发起人内部认购，公司的股权结构较为集中，股东之间的信任关系更为紧密，治理结构也相对稳定。  

二、募集设立：资金募集与公开性  

发起人只认购设立时应发行股份的一部分，其余部分需要对外募集。

募集对象：

向特定对象募集： 指向符合法律规定的、非公众的特定投资者（如符合条件的机构投资者、高净值个人等）募集资金。这通常涉及私募。

向社会公开募集： 指向不特定的社会公众公开发行股票募集资金。这涉及公募（IPO或类似），监管要求最为严格。

特点：涉及外部投资者，可以筹集更多资本，但设立程序复杂、耗时长、成本高、监管要求严格，尤其是公开募集还需遵守《证券法》的相关规定，合规成本较高。

律师分析以及实务建议

一、 审慎选择设立方式

发起设立和募集设立面临的情形完全不同，企业应该根据实际情况审慎选择设立方式：

选择发起设立的情形：

1、 发起人资金充足，能够独自承担全部设立资本需求。

2、 股东结构简单、稳定，希望保持控制权集中，避免股权过早分散。

3、 追求设立效率，希望尽快完成公司设立登记并开展业务。

4、 业务模式或发展阶段暂不适合或不必要引入外部公众股东。

5、涉及敏感行业或信息，希望保持较高的私密性。

适用场景：适用于中小型企业或初创公司，尤其是股东对控制权要求较高的情形。

选择募集设立的情形：

1、 所需设立资本巨大，发起人无法或不愿独自承担全部出资。

2、 有引入战略投资者、资源伙伴或进行早期市场推广（如通过员工持股）的明确需求。

3、 公司未来有明确的上市（IPO）规划，需要提前搭建符合公众公司要求的股权结构和治理框架。

4、 特定行业或项目天然需要广泛的资本支持（如大型基础设施、高科技研发）。

适用场景：适用于需要大规模融资的企业，如拟上市的公司或大型基础设施项目。

温馨提示：

选择“向社会公开募集”方式设立公司，等同于进行IPO，程序极其复杂，需满足《证券法》规定的严格条件（持续经营时间、财务指标、公司治理等），并需经证监会核准。实践中，绝大多数新设公司不会直接采用公开募集方式设立，而是先以发起设立或向特定对象募集设立，待条件成熟后再申请IPO。

结语

新《公司法》第九十一条构筑了股份有限公司设立的两种基础路径框架。发起人需审慎权衡自身的资金实力、战略目标、股权规划愿景，以及对时间成本、合规风险的综合承受能力，方能做出最优的设立方式抉择。建议在专业法律顾问的协助下，充分评估两种模式的利弊，确保公司设立既合法合规，又能有效支撑未来发展蓝图。