法律规定

第一百零五条

公司设立时应发行的股份未募足，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开成立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。

发起人、认股人缴纳股款或者交付非货币财产出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开成立大会或者成立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。

法条解读

本条明确规定了在公司设立失败或决议不设立的特定情况下，认股人有权要求返还出资；并确立了公司设立过程中，股本不可抽回的基本原则。

逐条解析如下：

第一款：认股人可要求返还出资的两种情形

该款赋予了认股人在公司设立进程出现严重障碍时，保护自身权益的权利。

情形一：股份未募足

指在公司规定的募股期限内，未能成功发售全部计划发行的股份。这是公司设立失败的明确信号。

情形二：未按时召开成立大会

指虽然股款已经全部缴足，但发起人没有在法律规定的30日期限内召集并召开创立大会。这被视为发起人怠于履行职责，严重阻碍了公司的设立进程。

在出现了上述两种情形之一时，认购了公司股份并缴纳了股款的投资者。可以要求发起人返还其所缴纳的股款本金，并加算银行同期存款利息。

第二款：股本不可抽回原则及其例外

该款确立了公司资本制度中的“资本维持原则”，同时明确了该原则的例外情况。

基本原则：不得抽回股本

例外情况（可以抽回股本的情形）

该款明确规定了三种可以合法“抽回”（实际是“要求返还”）股本的情况，这与第一款相呼应，并增加了一种情形：

例外一：未按期募足股份（与第一款情形一相同）

例外二：发起人未按期召开成立大会（与第一款情形二相同）

例外三：成立大会决议不设立公司

这是第二款新增的重要情形。即使股份募足、成立大会也成功召开了，但如果大会经过表决，决议不设立公司，那么所有出资人（包括发起人和认股人）都可以取回其出资。

律师分析及实务建议

作为公司的发起人，其核心目标是确保公司顺利设立，避免承担返还出资及利息的法律责任。考虑到万一设立失败，需要向认股人返本付息，因此，建议注意做好以下几个方面的工作：

1、建议将募集股款存入银行或第三方监管的专用账户。在公司成立前，该账户资金应处于冻结状态，仅用于支付设立费用，严禁挪作他用。

2、对于非货币出资，建议在出资协议中明确约定：若公司未能成立，该非货币财产的返还方式、费用承担及可能的价值减损责任，避免日后发生纠纷。

3、一旦出现“股份未募足”等设立失败迹象，应主动、及时地通知所有认股人，并立即启动退款程序。拖延只会增加利息损失和损害商业信誉。

总之，作为发起人，您应意识到在公司成立前，您所募集的资金是“负债”而非“资产”。一旦触发返还条件，您必须有能力立即支付巨额本金和利息。提前做好资金规划，确保有足额流动资金应对退款。