什么是“明股实债”？

“明股实债”从字面上理解就是名义上是股权但实质上是债权。它指的是形式上采用股权投资，但实质上却包含了固定收益、本金偿还、隐性担保等债权投资核心特征的融资方式。其核心在于“形式为股，实质为债”。

以下是属于“明股实债”的核心判断标准和典型交易模式：

一、 核心判断标准

1.是否存在还本付息的约定

固定收益：投资方是否享有固定的、不与公司经营业绩挂钩的收益（如每年X%的股息）。这是“债”的典型特征。

回购承诺：是否设定了明确的回购条款，由原股东或公司自身在特定时间（如投资期满后）以特定价格（通常为投资本金加固定收益）回购投资方持有的股权。这是“还本”的体现。

2.是否承担公司经营风险

股权投资的本质是共担风险、共享收益。如果投资方不参与公司的日常经营管理，不承担公司的亏损风险，无论公司盈亏均能获得固定回报，则更倾向于被认定为“债”。

3.是否办理了股权变更登记

注意：虽然有些办理了工商登记，使其在形式上具有股权的外观，但这并非决定性因素。法院会审查该登记是为担保债权实现而采取的形式，还是真实的股权转让。

4.是否有担保措施

如果交易中设定了抵押、质押或保证等担保措施，旨在保障投资方本金和收益的安全，这更符合借贷关系中债权人寻求风险保障的特点。

5.资金的性质和用途

资金是作为注册资本投入并承担经营风险，还是作为借款用于公司周转。后者更符合借贷特征。

二、常见的交易结构模式

1.“带回购条款的股权投资”模式：

这是最直接的模式。投资方增资入股，同时与融资方股东签订《股权回购协议》，约定未来某个时点以“投资本金+固定收益”的价格回购股权。

2.“股权投资+差额补足”模式：

投资方入股后，由融资方的母公司或第三方出具《差额补足承诺函》，承诺若公司分红不足以覆盖固定收益，或回购时价格低于本金加收益，则由承诺方补足差额。

3.“信托计划/资管产品”模式（多见于房地产领域）：

信托公司或券商资管设立一个计划，向投资者募集资金，然后以股权投资（如增资、受让项目公司股权）的形式投入融资方的项目公司。但同时，会要求融资方的集团提供回购承诺和抵押担保。投资者通过购买该计划份额，间接实现了“明股实债”的投资。

“明股实债”，法律会怎么认定？

对于“明股实债”这种名为股权投资实为借贷的交易安排，法律实践中的认定是一个复杂且需要具体情况具体分析的问题。通常，法院会审查交易的真实目的和各方当事人的真实意思表示，以确定其法律性质。

司法实践：法院在审理“明股实债”相关纠纷时，会重点审查当事人之间的真实意思表示。需要综合审视整个交易文件（投资协议、回购协议、担保合同、公司章程等）和实际履行情况，如果证据链能证明双方的真实意图是借贷而非投资，法院可能会依据“实质重于形式”原则，将案件定性为“民间借贷”或“借款合同纠纷”，并据此确定回购条款的效力（可能会参照民间借贷利率上限进行调整）。