什么是“背靠背条款”？

背靠背条款，通俗来讲，就是将“上游合同”中的权利和义务，通过“下游合同”原封不动地或基本一致地转移给第三方。

背靠背条款通常出现在一个中间方的业务中，这个中间方一方面与上游（如业主、总包方、发包方）签订合同，另一方面又与下游（如分包方、供应商）签订另一份合同。

背靠背条款的目的，是中间方拟转移履约和责任风险，旨在让中间方在一个复杂的交易链中处于一个更安全、更有利的位置。

举例：

实例一：建设工程领域（最经典）

甲公司（总包方）从某业主那里承接了一栋大楼的施工项目。随后，甲公司将大楼的装修工程分包给乙公司（分包方）。

合同关系：

上游合同：甲公司与业主的《总承包合同》。

下游合同：甲公司与乙公司的《装修分包合同》。

背靠背条款示例（出现在《装修分包合同》中）：

付款条件：

业主向总包方支付装修部分工程款后，总包方在收到款项的15个工作日内，按相同比例向分包方支付。若业主因任何原因延迟或未能支付，总包方相应顺延或免除本次的付款义务，分包方对此不持异议。”

法律风险分析：

对甲公司（总包方）有利： 

甲公司成功地将业主不付款或延迟付款的风险转移给了乙公司。如果业主没钱了，甲公司可以依据此条款暂时不付钱给乙公司。

对乙公司（分包方）不利： 

乙公司的收款完全受制于一个与自己没有合同关系的“业主”。即使乙公司完美地完成了工作，也可能因为业主和甲公司之间的纠纷（与乙公司无关的纠纷）而无法及时拿到工程款。

实例二：设备采购与贸易领域

甲公司作为代理商，拿到一个学校采购100台电脑的订单。甲公司自己没有生产线，于是向乙电脑生产厂家下单采购这批电脑。

合同关系：

上游合同：甲公司与学校的《电脑采购合同》。

下游合同：甲公司与乙厂的《采购订单》。

背靠背条款示例（出现在《采购订单》中）：

验收与付款： 

本订单项下货物的最终验收，以最终用户（某学校）验收合格为准。货款应在最终用户向甲公司支付全部款项后30日内支付。

法律风险分析：

对甲公司（代理商）有利： 

甲公司不仅将付款风险转移，还将验收风险也转移了。如果学校因为某些原因（比如预算问题、领导变动）不验收或拖延验收，甲公司就可以据此不向乙厂付款和验收。

对乙厂（生产厂）不利： 

乙厂的命运被一个自己无法控制的“最终用户”掌握。它可能早已生产好符合标准的产品，却因为学校内部流程问题而无法收回货款。